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        萬科最近很熱鬧，用“萬眾矚目”形容亦不為過。萬科公司與大股東華潤對董事會表決事項的效力出現(xiàn)重大分歧：萬科引入深圳地鐵重組預(yù)案，1位董事因利益沖突未參加表決，剩余10位董事在董事會表決結(jié)果為7票贊成，3票反對。萬科公司公告認(rèn)為：經(jīng)過無關(guān)聯(lián)關(guān)系的10位董事投票，7票贊成，已經(jīng)以超過2/3的票數(shù)通過該項預(yù)案。而華潤認(rèn)為：公司11位董事，超過2/3需要8票，此次預(yù)案未獲通過。由此很多人驚呼，一道小學(xué)算術(shù)題把萬科難住了！ 

         筆者認(rèn)為，“算術(shù)題”的答案取決于萬科公司章程的規(guī)定。萬科章程應(yīng)該是經(jīng)過專業(yè)團隊認(rèn)真審查的文本，其對《公司法》第125條董事法定回避情形之下如何計票應(yīng)當(dāng)有所預(yù)設(shè)，如此，問題可以論定；反之，則需要援引冗長的法理條文或者做出利益的重大讓步方可平息。

        章程，通俗地講，就是章法和程序。大凡組織，都有自己的章程。人們的經(jīng)驗和理性都表明，什么事情只要有了好的章法和程序，結(jié)果都要好看一些。

        公司除了資合的屬性，也講究人合。出資只是公司成立的一個重要條件，沒有出資公司是無法成立的。誰來出資，和誰一起出資也很重要。君不見，每天都有志同道合的創(chuàng)業(yè)者在商討成立自己的公司；同時又有很多已經(jīng)成立的公司因為股東“志不同、道相異”而陷于癱瘓。所以，人合，既是公司創(chuàng)業(yè)的基本條件，又是公司存續(xù)和發(fā)展的持續(xù)動力。但是，這個世界從來就沒有一團和氣永久不變鐵打不垮的“人合”，在利益和風(fēng)險出現(xiàn)的時候，“人合”最容易遭到破壞。

        章程的道理在于“先定規(guī)矩后做事”，譬如我們四川人的“麻將”，不知道誰將“和牌”或者“點炮”，但是章法先行，基本能保證不出現(xiàn)大的爭議。公司的活動要復(fù)雜得多，但道理基本一樣。因此，公司法作為專門規(guī)范公司的重要法律，對于規(guī)范公司組織行為，保護公司、股東和公司債權(quán)人的合法權(quán)益面臨的問題，必須作出明確的回答�！豆�司法》第11條規(guī)定：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力；《公司法》第23條、第77條規(guī)定，股東共同制定公司章程或者由發(fā)起人制訂公司章程是公司成立的法定基本條件之一。

        既然公司章程由股東共同制定或發(fā)起人制訂，那么，是否可以由股東或發(fā)起人任意制定（訂）呢？不能。公司章程的規(guī)范分強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。所謂強制性規(guī)范，就是章程的一部分內(nèi)容是法律規(guī)定的規(guī)范，對于這些規(guī)范，股東只能遵守。比如，股東人數(shù)的限制、出資方式、為公司股東擔(dān)保、股東的基本權(quán)利等等，在章程中只能按法律預(yù)設(shè)好的內(nèi)容記載。但是另外一些公司或股東關(guān)心的內(nèi)容，可以由全體股東根據(jù)公司創(chuàng)設(shè)時達(dá)成的共識，在公司法預(yù)留給股東的空間里按照股東的意志作出規(guī)定，比如分紅的特別約定、董事會的表決方式等等，此類規(guī)范，稱之為任意性規(guī)范。

        應(yīng)當(dāng)明確的是，2005年我國《公司法》修訂之時正值世界各國和各地區(qū)修改公司法的高峰期，美國、歐盟、日本、韓國以及我國臺灣地區(qū)、香港地區(qū)都在大張旗鼓地修訂公司法。在這樣的大背景下，公司文明對我國公司法修訂的影響也是明顯的。與1993年公司法比較，放松公司管制，強化股東自治是其中的一大特點。公司法賦予股東或發(fā)起人在不違反法律和行政法規(guī)的條件下，大量使用任意性規(guī)范。

        現(xiàn)行公司法規(guī)定了15項公司自治事項，立法語言為“公司章程另有規(guī)定的除外”或者“由公司章程規(guī)定”。這樣的立法體例，表明的是立法者對股東成立公司的鼓勵、期望和尊重。股東應(yīng)當(dāng)珍惜法律預(yù)留的空間�，F(xiàn)實中，很大比例的公司都采用了登記部門提供的章程文本。這完全是一種錯覺造成的。大多數(shù)人認(rèn)為，用登記部門提供的章程應(yīng)該沒有問題。真那么簡單嗎?千篇一律的公司章程是公司管制時代的產(chǎn)物。道理很簡單，公司章程在法理上就是公司“憲章”，包括公司股東自治的內(nèi)容，只要不違反法律和行政法規(guī)，就有法律一樣的效力。那么，哪里能夠找到通行于所有公司的章程呢？如果有那樣一個章程，那就沒有公司自治。應(yīng)當(dāng)說明的是，我國公司的登記管理已經(jīng)從公司登記管制過度到公司登記服務(wù)階段，登記機關(guān)不應(yīng)當(dāng)強制公司股東使用格式章程。如果強制使用格式章程，股東任意性規(guī)范的權(quán)利必然無法保障。根據(jù)《公司登記條例》第二十三條之規(guī)定“公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改”，公司章程任意性規(guī)范只要不違反法律和行政法規(guī)，登記機關(guān)不得要求修改。從依法行政的基本要求來講，如果登記機關(guān)認(rèn)為公司章程違反法律和行政法規(guī)，那必須事實清楚，程序合法，適用法律得當(dāng)，明確指出違法之所在，不能籠統(tǒng)地認(rèn)為公司章程不合法而要求公司修改。

        試舉一例來說明放棄章程自治權(quán)利的弊端。比如，《公司法》第76條規(guī)定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。立法的本意是要規(guī)范股東資格的繼承，但是該規(guī)范授權(quán)股東通過章程自治。沒有規(guī)定，再從法定。假定，有限責(zé)任公司股東甲因故去世，其有繼承人若干，而該公司章程未對股東資格繼承作出規(guī)定，如果繼承人堅持繼承股份，依法就可以成為股東，最直接的后果就是公司的人合極有可能遭到破壞，對公司的持續(xù)發(fā)展造成深遠(yuǎn)傷害。這樣的例子真是太多了。其實，對于解決股東資格的繼承問題，通過章程自治，事先確定一個公平的方案，即可保障公司和股東的利益關(guān)切。

        公司法05年大修已經(jīng)超過10年，市場經(jīng)濟的大海中行駛著數(shù)以億計的公司航船。對于公司來講，存續(xù)和發(fā)展是第一位的；對于股東來講，投資的安全和增值是重要的。公司和股東的共同利益來源于公司在可控的狀態(tài)下持續(xù)盈利。應(yīng)當(dāng)看到，在公司的設(shè)立和治理過程中，公司章程的任意性規(guī)范在彌合股東分歧、保證公司平穩(wěn)發(fā)展中起著十分重要的作用。《公司法》第22條關(guān)于無效決議的撤銷、第35條關(guān)于股東分紅是否按出資比例分取、第43條關(guān)于股東的表決權(quán)行使、第49條關(guān)于董事會的議事方式和表決程序以及第72條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定等等，無不要求股東對相關(guān)事項事先加以考慮，并在章程中加以明確。因此，對于公司章程，與其說是制定，還不如說是創(chuàng)制。全體股東只有創(chuàng)制一份不違反法律規(guī)定、又充分考慮公司和股東利益的公司章程，才能夠說是對公司和自己都是負(fù)責(zé)任的。事實表明，把任意性規(guī)范“留白”的做法終究要付出代價。

        回到萬科，故事還在繼續(xù)。現(xiàn)行公司法是一部經(jīng)典的法律，每個標(biāo)點符號都有其精妙之處。但是，公司法理博大精深，留給雙方的空間不是沒有。我們倒可以看看大股東們?nèi)绾巍岸贩ā薄?/span>

        故事不管怎樣結(jié)束，萬科案例絕對是公司法應(yīng)用上的經(jīng)典案例，它提醒人們，公司章程太重要了。